» О возникающих и продолжающихся трудовых правоотношениях с главным бухгалтером


О возникающих и продолжающихся трудовых правоотношениях с главным бухгалтером


21.03.2010

Предпринимательская деятельность, появившаяся в Российской Федерации одновременно со становлением рыночных отношений, является лишь частью экономики страны.
Предпринимательская деятельность объективно характеризуется творческим подходом к делу, она может осуществляться в условиях свободы, которая является стимулом творчества в развитии бизнеса, направлена на получение максимальной прибыли и связана с некоторой неопределенностью, неустойчивостью, возможной потерей результатов. Сказанное означает неизбежность риска, угрозу потери времени, ресурсов и прибыли.
Основными формами предпринимательской деятельности в Российской Федерации являются индивидуальная (частное предпринимательство) и коллективная (предусматривающая создание юридического лица).
В большинстве зарубежных стран граждане и юридические лица выступают как наиболее распространенные субъекты предпринимательской деятельности.
Предпринимательская деятельность характеризуется имущественной и организационной самостоятельностью. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности, организационная — возможностью принимать самостоятельные решения на свой страх и риск, имея в виду, что вложенные средства могут в конечном счете не принести прибыль, а появившиеся убытки — это собственная проблема предпринимателя, не имеющая отношения к обществу и государству.
Предпринимательская деятельность возможна только при условии легитимизации, т.е. на законном основании, после получения предпринимателем соответствующего правового статуса.
В российском бизнесе работают физические и юридические лица.
Согласно ст. 48 ГК РФ, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные, личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс и смету.
Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации в установленном законом порядке и может быть коммерческой или некоммерческой организацией (ст. 50 ГК РФ). Федеральным законом от 12.01.96 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (с изм. и доп. от 24.07.08) к их числу отнесены общественные или религиозные организации (объединения), социальные, благотворительные и иные фонды, ассоциации и союзы. Некоммерческие организации не имеют своей задачей извлечение прибыли, а создаются в иных целях: охраны здоровья граждан, оказания юридической помощи и т.д.
Нас в данном случае интересуют коммерческие организации, ставящие своей основной целью извлечение прибыли, в которых между учредителями возможно распределение чистой прибыли.
Существуют различные формы коммерческих организаций: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Все три формы коммерческих организаций имеют разновидности юридических лиц -хозяйствующих субъектов, как их принято называть в теории управления.
В частности, в рамках хозяйственных товариществ могут создаваться товарищества на вере (коммандитные товарищества), общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытые или закрытые акционерные общества, производственные кооперативы. Помимо норм гражданского права организация и деятельность этих хозяйствующих субъектов
регулируются отдельными федеральными законами (например, организация и деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируются Федеральным законом от 08.02.98 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп. от 22.12.08).
Государство контролирует деятельность коммерческих организаций, осуществляя контроль экономическими и правовыми методами и средствами путем работы созданных государством специальных контролирующих органов.
Вмешательство государства в деятельность хозяйствующих субъектов на разных этапах развития рыночных отношений неодинаково. Иногда оно расширяется, иногда сужается — в зависимости от конкретной ситуации в стране. В данном случае нас интересует не экономическая составляющая контроля государства за деятельностью хозяйствующих субъектов (налогообложение и т.д.), а правовое регулирование их деятельности, которое направлено, главным образом, на защиту жизни и здоровья граждан Российской Федерации, потребляющих продукцию, производимую предпринимательскими структурами, на защиту трудовых и других прав и свобод граждан, работающих в сфере предпринимательской деятельности. При этом указанные граждане могут быть сособственниками имущества, принадлежащего хозяйствующему субъекту, и могут быть наемными работниками.
Отношения между работником и работодателем регулируются нормами трудового права.
Трудовое законодательство в равной степени распространяется и на работающих в государственном секторе, и на тех, кто занимается предпринимательской деятельностью.
Бухгалтера, если он не является сособственником имущества юридического лица, можно отнести к категории наемных работников.
В любом случае у работодателя должен быть создан профсоюз, заключен коллективный договор, разработаны правила внутреннего распорядка, принята инструкция (локальный акт), в которой подробно указаны задачи, методы их разрешения, права и обязанности главного бухгалтера.
Определим, что возникающие и продолжающиеся трудовые правоотношения с этим работником состоят из четырех этапов: подбор кадров для замещения вакантной должности, оформление приема на работу, период работы, сколько бы он ни продолжался, и увольнение с должности.
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора (ст. 16 ТК РФ).
Возникновению трудовых правоотношений предшествует период, который можно назвать организационным (то, что мы назвали подбором кадров для замещения вакантной должности). Во время этого периода работодатель должен знать, какого профиля, квалификации ему необходим работник, какими деловыми и личными качествами он должен обладать.
Понятно, что помимо профессиональных качеств кандидат должен иметь организаторские способности, быть коммуникабельным, умеющим управлять вверенным ему подразделением, принимать решения не только в обычной, но и в экстремальной ситуации. Кроме того, кандидат должен быть эффективным управленцем и не иметь криминального прошлого.
Подбор кандидатуры, поиск конкретного специалиста на эту должность проводится по разным направлениям: это может быть и инициатива самого претендента, который рассылает резюме и размещает его в разных информационных источниках, в том числе в Интернете; это может быть и рекламная акция, обращение в фирму, которая специализируется на подборе кадров, поиск персональной кандидатуры, деловые качества которой известны, и т.д.
Конечно, на данном этапе каждый работодатель хотел бы иметь исчерпывающую информацию о том, кого он принимает на работу, которую можно получить из гласных источников (в частности, при собеседовании, на которое приглашается претендент).
Иногда претендент во время собеседования проходит несколько этапов. Начинает собеседование сотрудник отдела кадров. Личность будущего работника устанавливается по паспорту, о его квалификации свидетельствуют трудовая книжка, характеристики с прежнего места работы, дипломы о среднем или высшем профессиональном образовании и т.д.
Личное впечатление от претендента можно получить при собеседовании, во время которого можно и нужно задавать любые вопросы, интересующие работодателя. После первого этапа претендент проходит второй — собеседование продолжает тот, кто будет непосредственно работать с претендентом.
После того как первые два этапа пройдены, документы претендента поступают в службу безопасности.
Работодателю всегда хотелось бы знать, судим ли в прошлом претендент на должность главного бухгалтера, а если судим — то в связи с чем, как квалифицировались его действия, к какому наказанию его приговорил суд, где и в течение какого времени он отбывал наказание, снята ли судимость. Эту информацию администрация работодателя может получить только от самого претендента, поскольку легальной возможности проверить ее у работодателя не имеется. Сведениями о судимости располагает специальное подразделение МВД РФ. По существующим правилам предоставляется эта информация только в связи с расследованием уголовного дела или по оперативной необходимости — оперативным службам правоохранительных органов. Однако не только наличие или отсутствие судимости должно интересовать службу безопасности. Совершение административных проступков, неуплата полученных кредитов, злоупотребление алкоголем, наркотиками — все это должно быть в поле зрения службы безопасности.
После решения всех вопросов, связанных с проверкой претендента, наступает следующий этап — оформление приема на работу.
На этом этапе составляется трудовой договор. В соответствии со ст. 56 ТК РФ трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, согласно которому работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, которые должны быть предусмотрены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, данным соглашением. Работодатель обязуется в полном размере выплачивать работнику обусловленную договором заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Работодатель и работник являются сторонами трудового договора.
Трудовой договор между главным бухгалтером и работодателем заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Каждая сторона получает по экземпляру. На экземпляре, хранящемся у работодателя, должна быть поставлена подпись работника, которой подтверждается, что он получил свой экземпляр договора (ст. 67 ТК РФ). Иногда работник приступает к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя до оформления письменного договора. В этом случае в трудовом договоре с ним время начала работы указывается со дня фактического начала работы (ст. 61 ТК РФ).
Если работник не приступил к работе в день начала работы, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным. Следует иметь в виду, что аннулирование трудового договора не лишает работника права на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию при наступлении страхового случая в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования (ст. 61 ТК РФ).
Трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок и на определенный срок продолжительностью не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен законом. В случае когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).
По соглашению сторон с главным бухгалтером, с руководителями, заместителями руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности в соответствии с действующим законодательством заключается срочный договор (ст. 59 ТК РФ).
Следует иметь в виду, что любой работник, и главный бухгалтер в том числе, имеет право заключить трудовой договор о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярно оплачиваемой работы у того же работодателя или у другого работодателя (внутреннее и внешнее совместительство).
При этом внутреннее совместительство предполагает выполнение в течение рабочего дня наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или той же профессии за дополнительную плату (совмещение должностей). В этом случае необходимо письменное согласие работника, в котором должны быть указаны срок, в течение которого он будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем. Работник вправе отказаться досрочно от выполнения дополнительной работы, а работодатель — досрочно отменить свое поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме в срок, установленный законодательством.
Существует правило, согласно которому запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.
Заключенный по изложенным правилам трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем. Согласно ст. 20 ТК РФ, работодателем может быть физическое лицо (в том числе индивидуальный предприниматель) или юридическое лицо (организация). Здесь необходимо заметить, что филиалы и представительства не являются юридическими лицами (п. 3 ст. 55 ГК РФ) и не вправе заключать трудовые договоры. Договор заключается между работником и головной организацией, поэтому со стороны работодателя (от имени головной организации) его подписывает руководитель филиала (представительства), в который принимается работник. При этом руководитель представительства или филиала действует на основании положения, утвержденного головным предприятием, и доверенности. В таком трудовом договоре в обязательном порядке необходимо указать место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения (ст. 57 ТК РФ).
При заключении трудового договора лицо, поступившее на работу, предъявляет работодателю паспорт, трудовую книжку, страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, документы воинского учета (для военнообязанных), документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний.
В ст. 57 ТК РФ представлен перечень информации, обязательно указываемой в любом трудовом договоре. Перечень распространяется и на трудовой договор с лицом, которое принимается на работу в качестве главного бухгалтера (это фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя в соответствии с его учредительными документами, сведения о документах, удостоверяющих личность работника, сведения о представителе работодателя, подписывающего трудовой договор, место и дата подписания договора).
Если в трудовом договоре не имеется всей необходимой информации, то заключается дополнительное соглашение, в котором эти сведения указываются.
Существует административная ответственность (ст. 5.27 КоАП РФ) за нарушение законодательства о труде: на должностных лиц, нарушающих трудовое законодательство, может быть наложен штраф от 1000 до 5000 руб., на юридических лиц — от 30000 до 50000 руб. или применено административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.
Нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет. Лица, виновные в нарушении трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, привлекаются к дисциплинарной и материальной ответственности, к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности в порядке, установленном федеральными законами.
Изменение условий договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон (ст. 72 ТК РФ).
Можно подвести итог сказанному. Для трудового договора важны все условия, включенные сторонами в текст договора. При этом не важно, являются эти условия обязательными или дополнительными (ст. 57 ТК РФ).
Прием на работу главного бухгалтера оформляется приказом (распоряжением) работодателя, который издается на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Приказ объявляется работнику под роспись (ему может быть выдана копия приказа).
После оформления договора главный бухгалтер приступает к работе. Наступает третий период, в течение которого возникшие в связи с заключенным трудовым договором трудовые правоотношения могут развиваться и видоизменяться. Основные положения обо всем, что может в правовом смысле происходить в период работы в должности главного бухгалтера, сколько бы времени этот период ни продолжался, и возможном изменении трудового договора изложены в главах 12, 15, 16, 17, 19, 20, 23, 26, 29, 30, 31 ТК РФ.
Необходимо заметить, что все правовое регулирование рабочего времени, отпусков, оплаты труда, заработной платы, гарантий осуществления предоставленных работникам прав в области социально-трудовых отношений и компенсаций, трудового распорядка и дисциплины труда (поощрении за труд и дисциплинарных взысканий), профессиональной подготовки, переподготовки и повышения квалификации, охраны труда, материальной ответственности работника за ущерб, причиненный работодателю, и т.д. относится и к главному бухгалтеру, выступающему в роли наемного работника.
Если в роли главного бухгалтера выступает женщина, то на нее распространяются особенности регулирования труда женщин, лиц с семейными обязанностями (глава 41 ТК РФ).
В процессе осуществления трудовых функций трудовой договор может быть изменен. При этом те условия, которые стороны трудового договора указали в соглашении, не могут изменяться в одностороннем порядке.
Причины изменения трудового договора указаны в трудовом законодательстве. Изменение трудового договора может происходить по инициативе работника, по инициативе работодателя, а также по причинам, которые не зависят от сторон. Законодатель предлагает процедуру изменения трудового договора, обязательную для исполнения. Несоблюдение процедуры изменения трудового договора может оказать решающее влияние на признание этих изменений договора ничтожными.
Изменение условий трудового договора должно быть оформлено в письменной форме. В число процедуры изменения трудового договора входит согласие работника на изменение условий, предупреждение работника об изменениях за определенное время, отсутствие у работника противопоказаний на изменение условий трудового договора по состоянию здоровья и т.д.
Статья 73 ТК РФ допускает возможность изменения существенных условий трудового договора. Применительно к рассматриваемой проблеме допускается изменение определенных сторонами существенных условий трудового договора по инициативе работодателя, если у главного бухгалтера (работника) продолжается работа без изменения трудовой функции. Непременным условием для подобных ситуаций могут служить изменения организационных условий труда (например, введение сокращенной рабочей недели, решение о неоплачиваемом отпуске работников и т.д.). Работодатель должен представить доказательства того, что изменение существенных условий не ухудшило положение главного бухгалтера по сравнению с коллективным договором. При отсутствии таких доказательств изменения условий договора могут быть признаны незаконными.
Если изменения организационных условий труда могут повлечь за собой массовое увольнение работников, то работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения профсоюзного органа данной организации вводить режим неполного рабочего времени на срок до шести месяцев. Если работник отказывается продолжать в этих условиях работу (а это может быть и главный бухгалтер в том числе), то трудовой договор с ним расторгается в связи с сокращением численности или штата работников в соответствии с п. 2 ст. 81 ТК РФ. Отмена режима неполного рабочего времени не позднее шести месяцев с момента его введения производится работодателем с учетом мнения профсоюзного органа.
В соответствии со ст. 74 ТК РФ в случае производственной необходимости, возникающей в связи с непредвиденными обстоятельствами или для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствия аварии или стихийного бедствия, для предотвращения несчастных случаев работодатель вправе перевести работника на работу, не обусловленную трудовым договором. Сказанное в равной степени относится и к лицу, занимающему должность главного бухгалтера.
Этот перевод в связи с производственной необходимостью возможен в пределах той же организации, с которой работник состоит в трудовых отношениях, с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе, которая не должна быть противопоказана работнику по состоянию здоровья и по возможности должна соответствовать его квалификации. Если предлагаемая работа более низкой квалификации, то перевод возможен только с письменного согласия работника. Отказ работника от выполнения работы при переводе, совершенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу без уважительных причин — прогулом.
Закон предусматривает основания отстранения от работы и увольнения любого работника. Работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) того, кто появился на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсикологического опьянения и по другим причинам, указанным в ст. 76 ТК РФ.
Особенное внимание следует обратить на возможность временного отстранения от должности главного бухгалтера в связи с требованием органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Отстранение от должности в этом случае происходит в связи с производством по уголовному делу и помимо п. 6 ст. 76 ТК РФ регулируется ст. 114 УПК РФ.
При необходимости временного отстранения от должности подозреваемого или обвиняемого следователь с согласия руководителя следственного органа, а также дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом по месту производства предварительного расследования соответствующее ходатайство. В течение 48 ч. с момента поступления ходатайства судья выносит постановление о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности или об отказе в этом. Постановление о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности направляется по месту его работы. Если в применении этой меры отпадает необходимость, то дознаватель или следователь ее отменяет. Лицу, отстраненному от должности, выплачивается за счет средств федерального бюджета ежемесячное пособие в размере 5 МРОТ. Размер пособия определен п. 8 ст. 131 УПК РФ.
Трудовым законодательством установлены общие основания прекращения трудового договора (ст. 77 ТК РФ), которые расшифровываются в ст. 78-84 ТК РФ, а ст. 84.1 ТК РФ определяет общий порядок оформления прекращения трудового договора. Сказанное в равной степени относится и к работнику, занимающему должность главного бухгалтера.
Трудовой договор может быть прекращен как по инициативе работника, так и по инициативе работодателя. При этом возможны обстоятельства, не зависящие от волеизъявления сторон. В первом случае инициатива работника излагается в поданном им заявлении об увольнении, основанием для инициативы увольнения со стороны работодателя могут быть обстоятельства, указанные в законе.
Обстоятельства, не зависящие от волеизъявления сторон, частично называются в ТК РФ. К ним, в частности, можно отнести осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу. Это может быть смерть работника или работодателя, наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если они признаны таковыми Правительством Российской Федерации, отмена решения суда или отмена (признание незаконным) решения государственной инспекции труда о восстановлении работника, уволенного прежде с этой должности, на работе и др. Все основания прекращения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, изложены в ст. 83 ТК РФ.
Трудовым законодательством предусмотрено специальное основание для расторжения трудового договора для определенной категории лиц, а именно для руководителя организации, его заместителя и главного бухгалтера. Таким основанием является смена собственника имущества хозяйствующего субъекта.
В числе признаков хозяйствующего субъекта (организации) является обособленное имущество, которое он имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном
управлении и может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности.
Право собственности на имущество, которое имеет собственник, может быть приобретено на основании любой сделки, совершенной с этим имуществом.
При смене собственника имущества организации новый собственник может расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителем и главным бухгалтером. В этом случае период, в течение которого новый собственник имеет право расторгнуть трудовой договор с главным бухгалтером, не должен превышать трех месяцев со дня возникновения у него права собственности.
Приобретение права собственности новым собственником возможно, например, в результате договора купли-продажи предприятия, который оформляется письменным договором и подлежит обязательной государственной регистрации. Статья 560 ГК РФ устанавливает правило, согласно которому договор продажи предприятия будет считаться заключенным с момента его государственной регистрации и только с этого момента право собственности перейдет к другому собственнику, у которого возникает право увольнения главного бухгалтера по этому основанию.
В случае расторжения трудового договора с главным бухгалтером в связи со сменой собственника имущества организации новый собственник обязан выплатить уволенному главному бухгалтеру компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков этого работника (ст. 181 ТК РФ).

Л.И. Даньшина,
профессор Финансовой академии
при Правительстве Российской Федерации

«Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации», N 11, июнь 2009 г.



Поиск вакансий


Кадровое агентство Фаворит